案例：故意伤害[朗读]

张某之妻李某与刘某曾有过通奸关系，在李某拒绝与刘某往来之后，刘某仍然去李家纠缠，曾被张某抓住并殴打过，并多次警告刘某均无济于事。于是，李、张二人商议，假如刘某再来，将其腿打断。某日夜，刘某又去李家，李听见门响，将张叫醒，张随即拿铁锨冲出门外，看见刘某躲在墙角处。张仇恨满腔，当即用铁锨照刘某的头部猛打数下，刘顿时倒地，这时，李某也出来用扁担又朝刘某腿、臀部猛打，直打到刘某不能动弹为止。张遂去派出所报案。刘某被抬回家，于当夜死亡。经法医鉴定，死亡原因是严重脑挫裂所致。
问:李某与张某是否构成共同犯罪？构成什么罪？
5参考答案:
下面两种说法皆可:
（1）不构成共同犯罪。根据我国刑法规定，共同犯罪是两人以上共同故意犯罪。构成共同犯罪，各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意和共同的犯罪行为。在本案中，张某、李某犯罪故意与犯罪行为各不相同，张某是在杀人故意支配下实施了杀人的行为，李某是在伤害故意支配下实施了伤害行为，因而不能构成共同犯罪。张某构成故意杀人罪，李某构成故意伤害（致人死亡）罪。
（2）可以构成共同犯罪。根据部分犯罪共同说，两人的犯罪故意与行为虽然不同，但有重合的部分，则在重合部分成立共同犯罪。因此，张李二人在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪，李某出于伤害的故意实施了伤害行为，应定故意伤害（致人死亡）罪，张出于杀人的故意实施了杀人行为，应定故意杀人罪。
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