律师为江西某集团股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让提供法律服务案[朗读]

【案情简介】。
江西沃尔得农资连锁有限公司（下称“沃尔得公司”）系2003年注册成立。截至本所接受委托时，沃尔得公司注册资本为3000万元，公司股权结构如下：中国农业生产资料集团公司出资人民币1020万元，占注册毕本的34%；江西省供销农村市场投资开发有限公司出资人民币525万元，占注册资本的17.5%；江西省金合控股集团有限公司出资405万元，占注册资本的13.5%；江西省农业生产资料集团公司出资人民币75万元，占注册资本的2.5%；其余自然人股东合计出资人民币975万元，占注册资本的32.5%。公司住所为南昌市三经路9号，法定代表人为胡盛。
公司的主营业务为：化肥、塑料原料及制品、金属材料、普通机械、农林牧渔机械、化工原料、毒害品（中低毒类农药）批发（贸易无仓储）（许可证有效期至2016年7月16日）；建筑材料、装饰材料、五金交电、日用百货、服装、针纺织品、文化用品、汽车零部件的批发、零售；农副产品收购；房屋租赁、仓储；对外贸易经营（实行国营贸易管理货物的进出口业务除外）。（以上项目国家有专项许可的除外）。
前期经调查，沃尔得公司拥有八家子公司及六家分公司，“沃尔得”商标分别被省工商局和南昌市工商局认定为“江西省注明商标”和“南昌市知名商标”，“沃尔得”品牌价值达1.78亿元。由于农业生产资料连锁经营是国家鼓励和支持的经营方式，公司获得许多国家政策扶持，今后国家还会进一步加大扶持力度，公司经营的前景十分广阔，具备新三板挂牌的优势。
2016年3月20日，公司召开创立大会并作出决议，同意以沃尔得有限全体股东为发起人整体变更设立股份公司，变更后的股份公司总股本3000万股，每股面值为人民币1元，总股本为3000万元；净资产其余部分359.86万元计入股份公司资本公积金由全体股东共同享有。
2016年3月23日，公司在江西工商局完成登记注册，领取了《企业法人营业执照》（统一社会信用代码：91360000754223972x）。
股改后，公司的控股股东为金合公司，实际控制人为省供销社，报告期内共有6家分公司及2家子公司。公司委托江西豫章律师事务所，对该公司符合申请股票在全国中小企业股份转让系统公开转让申请股票的条件和要求、公司在本次申请股票挂牌转让是否存在实质性法律障碍提供法律服务。
【争议焦点】。
要想帮助沃尔得公司挂牌新三板，必须审查公司是否具有挂牌资格。这就要求律师不仅要为此出具法律意见书，参与尽职调查，做好法律风险防控。律师工作主要分为两个阶段，即改制阶段与挂牌阶段。在改制阶段，律师应协助设立股份制企业并规范公司法律事务，包括审查公司是否具有改制资格，并为企业量身设计股份改制方案，规避法律风险等。而在挂牌阶段，主要处理股票进入证券企业代办股份转让系统报价转让之法律事务。
【律师代理思路】。
《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》第2.1条规定：“股份有限公司申请股票在全国股份转让系统挂牌，不受股东所有制性质的限制，不限于高新技术企业，应当符合下列条件： （一）依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算；（二）业务明确，具有持续经营能力；（三）公司治理机制健全，合法规范经营；（四）股权明晰，股票发行和转让行为合法合规；（五）主办券商推荐并持续督导；（六）全国股份转让系统公司要求的其他条件”。
根据上述法律规定，沃尔得公司如想挂牌新三板上市，除了企业性质要由有限责任公司改造为股份有限公司外，还必须同时满足以上条件。其中证监会最关注以及审查的重点主要在于公司的持续经营能力以及公司的股权是否明晰。
（一）如何判断公司是否具有持续经营能力。
持续经营能力并不是一个单纯的法律或者财务的概念，公司的一切经营运作都与持续能力紧密相连的，虽然它看似包罗万象，无所不至，但是作为监管机构的审核标准，也具有具化的可能性，因此，律师在实际判断的时候也需要掌握一定的规律，主要可从以下几个方面要素进行判断：1、行业，即公司的主营业务类型。企业所属行业是否属于国家政策允许、扶持、鼓励的行业，是否存在行业周期性风险等；2.具有优秀领导团队和核心人员;3.企业的资源要素，比如是否取得经营发展的必要资质，是否掌握必要的生产技术等;4.企业的财务状况，这要求公司设立独立的财务会计部门，建立独立的会计核算体系和财务会计管理制度，并独立进行财务决策。5.企业是否存在重大诉讼、仲裁。6.是否享有相应的税收优惠政策、对财政补贴的依赖性。
当然，除了以上几个方面要素要考虑外，还有一个极容易被忽略但十分关键的问题，即企业关联交易和同业竞争的问题，一旦处理不好，可能会使监管部门对企业的持续经营能力作出消极的判断。多数企业为提高企业竞争力和降低交易成本而进行大量的关联交易，然而在资本市场中，关联交易带来的负面影响不容小觑。例如内幕交易、利润转移、税负回避、市场垄断等，这些都将直接影响资本市场的健康发展，使中小投资者利益受损。故律师在提供法律服务过程中，应建议拟挂牌企业应尽量减少关联交易，对于不可避免的关联交易，则必须遵循公开、公平、公正的原则。同样，对于同业竞争的问题，律师也应主动为企业出谋划策，提出整改措施，主要有以下方法：1.收购合并。即收购同业竞争的公司股权、业务或者吸收合并竞争公司等；2.转让股权和业务。由竞争方将存在的竞争性业务或公司的股权转让给无关联关系的第三方；3.停业或注销。直接注销同业竞争方，或者竞争方改变经营范围，放弃竞争业务。如果以上方法都行不通，则应当充分披露，并通过协议或承诺的方式，保证避免利益冲突，不会损害公司及其股东的合法权益。
（二）如何做到股权明晰。
“股权明晰”是公司申请挂牌的前提条件，主要指公司的股权结构清晰，权属分明，真实确定，合法合规，股东特别是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配的股东持有公司的股份不存在权属争议或潜在纠纷。
那怎样才算是股权清晰？这就要求律师调查清楚企业的历史沿革信息，从企业成立开始，从头梳到尾，每一次出资，每一次增资，包括每一次股权转让，都要梳理清楚才能够下结论证明公司的股权是否清晰；因此，要厘清这个问题，工作量十分巨大，不仅要认真翻阅公司自设立以来的所有工商登记信息外，还要结合审计报告以及财务报表等资料等再作出判断。首先，出资是否属实，是否存在虚假出资，如果确实存在，应当及时将资金补足。其次，是否存在抽逃注册资金，如存在，也应当及时将抽走的资金还回公司。再者就是股权转让，这要求重点核查股权转让价款是否合理，如不合理，原因是什么？以防止股东为了偷税而故意将股权转让款写低。最后，关于股权代持的问题，该问题的出现将直接损害到拟上市公司股权的清晰性，进而可能引起很多的利益纠葛和法律纠纷，所以证监会对此一直是明令禁止的。故核查公司是否存在股权代持情况也是律师的重要工作之一。核查股权代持，首先要从公司股东入手，向股东释明风险，明确股权代持对公司上新三板挂牌转让的法律障碍，针对股东陈述的情况，可进行进一步核查，并提出股权还原的解决方案。应当注意：清理股权代持并非最终目的，只是实现企业上市和防止股权纠纷的重要手段。企业不论登陆哪个层次的资本市场，都应首先强调信息披露？
【案件结果概述】。
律师经过对公司设立、业务、关联交易及同业竞争、重大债权债务、重大资产变化及收购兼并、税务及政府补贴、环境保护及政府补贴、诉讼仲裁或行政处罚、劳动用工、社会保险及住房公积金缴纳情况等事项审查后认为，公司本次申请股票挂牌转让符合《公司法》、《证券法》、《管理办法》、《业务规则》等法律、法规和规范性文件中的有关公司申请股票在全国中小企业股份转让系统公开转让申请股票的条件和要求，公司本次申请股票挂牌转让不存在实质性法律障碍。
2017年4月28日江西沃尔得农资连锁集团股份有限公司（证券简称“沃农股份”，证券代码871547）成功获得全国中小企业股份转让系统《关于同意江西沃尔得农资连锁集团股份有限公司挂牌的函》。
【相关法律规定解读】。
《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》要求申请股票在全国中小型股份转让系统挂牌的股份有限公司须“股权明晰，股票发行和转让行为合法合规”，后《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件使用基本标准指引（试行）》将前述标准细化，明确为股权明晰是指公司的股权结构清晰，权属分明，真是确定，合法合规，股东特别是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配的股东持有公司的股份不存在权属争议或潜在纠纷，股票发行和转让合法合规是指公司的股票发行和转让依法履行必要的内部决议、外部审批程序，股票转让须符合限售的规定。
因此，从股权明晰的整体面考量，应从股东资格符合法律法规要求、股东真实持股、出资过程中的出资来源、公司股权定价及股权转让双方不存在争议和潜在纠纷、公司增资减资合法合规、股权质押是否合法合规等多方面为切入点综合考量。本案中，就需要仔细辨别沃尔得公司的股东是否有来自公务员、事业单位人员；在公司实际经营中，股东出于实际考虑采取签署股权代持协议的方法委托给他人持有实为常见但却又难以发现，对于此问题的核查，两个角度可以追寻蛛丝马迹：一方面依托于公司股东的说明及相关文件的提供，另一方面则通过在和公司股东及员工的访谈和内部决策文件核查作出综合判断；对于重要的股权明晰问题，律师一般应通过对公司的验资报告、章程、发起人协议或投资协议等的核查进行判断股东是否履行了出资义务。尤其需要注意“债转股”等特殊的出资方式，此为审核的重要方面；股权明晰要求公司历次股权转让对价公允合理，转让双方不存在纠纷和争议，对价合理应参考股权转让原因进行判断。在新三板实务中，股权明晰的把握也应综合考量判断是否符合法律法规的要求。
【案例评析】。
目前，虽然我国农资流通企业众多，缺点明显可见：行业集中度低，整体呈现“大行业、小企业”的局面，竞争秩序亟待规范，无序、恶性竞争的客观事实比比皆是。为优化资源配置，引导行业健康发展，国家应鼓励通过多种方式，方有利于形成若干家有较强竞争力的大型企业。通过收购兼并，规模化经营，跨领域整合的方式，布局大农业大势所趋。强强联合，探索扩张新模式，最终寻求共赢，将逐渐成为化肥企业之间合作的策略之一。伴随着现代农业的发展，分散经营会逐步被规模化经营取代。化肥行业处于供给侧改革和转型升级的关键时期，并购将成为龙头企业选择突围的主要方式之一。
沃尔得有限公司于2003年10月16日依法设立，后整体变更为江西沃尔得农资连锁集团股份有限公司。江西沃尔得农资连锁集团股份有限公司在新三板挂牌成功，有利于解决资金限制、信息化水平等企业痛点：（1）资金限制之解绑。农资流通行业是一个典型的资金密集型行业，资金需求量大。一方面，行业利润薄，规模化经营是企业实现“低成本、高利润”的重要保证之一，而规模化经营要求必须投入大量的资金，资金困境的解除为公司未来发展提供了源源不断的动力支持。（2）信息化建设之需求。随着农资流通行业竞争的日益激烈，势必要求流通企业在产品采购、物流配送和销售等各方面必须作出快速反应。虽然公司一直以来高度重视信息化建设，建立起了日常的业务运作信息化操作平台，达到对业务信息的传递与共享，但仍无法全面实现对多独立核算单位的集中化管理，难以适应未来公司快速发展的战略需要。
律师介入本案后，迅速推动了新三板挂牌的进程，为企业顺利挂牌并有助于公司未来延伸业务的全面开展，为股权融资、转板ipo、定向增发等提供了巨大便利条件。
【结语和建议】。
在本案办理过程中，反映律师承办新三板业务中应把握一个原则，即“信息披露+风险提示”，切不可心存侥幸，隐瞒信息。相较于首次公开发行股票的审核，新三板的标准相对比较宽松。
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